【案情简介】

2020年2月，刘某退休后闲来无事，向老张要了一个亚星网站的赌博账号，用2万元人民币购买了虚拟分后使用该账号进行赌博。按照该网站的规定，刘某可以享受下注量（码量）12‰的返利。2020年6月间，刘某将赌博账号借给小王、小陈玩，并从中获得6‰的返利，即网站返利的一半。案发时，刘某共获利6000余元。

2020年10月30日，公安机关以刘某涉嫌开设赌场罪立案侦查，一审法院将刘某认定为为赌博网站担任代理并接受投注，根据刘某获利6000元、赌博账号码量高达300多万对刘某判处有期徒刑一年十个月。

【问题提出】

那么开设赌场案件中，抽头渔利、返利、赌资、码量有何区别呢？

【法理分析】

根据《刑法》第303条规定，赌博罪包括聚众赌博、开设赌场、以赌博为业三种情形，基础刑均为三年以下有期徒刑。2006年6月，《刑法修正案（六）》将开设赌场从赌博罪中独立出来，并规定开设赌场“情节严重的，可以处三年以上十年以下有期徒刑”。2020年12月，《刑法修正案（十一）》再次将开设赌场“情节严重的”的量刑提升为五年以上十年以下有期徒刑。

随着信息社会的不断发展，网上开设赌场的案例层出不穷，出现了码量、返利、点数等与现实生活中的开设赌场案件的不同概念和情形，有时会和赌资、抽头等传统概念相混淆。

“抽头渔利”指基于玩家与庄家的不同位置，根据博弈的统计概率论，庄家按照输赢结果抽取一定比例作为利润。这种利润一方面缺乏合法性，成本的对等性，另一方面具有隐蔽性、暴利性，因而作为赌博、开设赌场行为的衡量标准予以打击（详见下表）。

抽头渔利一般针对聚众赌博、开设赌场的组织者而言，但在计算时要注意返利情况。如果按照赌场潜规则，已经将一部分抽头渔利返给玩家的，应当在计算抽头渔利金额时予以扣除。

现在的问题是，“返利”是否属于抽头渔利，像上述案件中的刘某获得的12‰以及6‰。返利是亚星赌博网站将赌客赌资的一定比例返还给赌客的行为，目的是激励赌客继续下注赌博，是一种类似超市的“促销让利”活动，是针对所有玩家而言的互动的双向活动。而抽头渔利，是单向性的，只针对特定的赢家而言的，不是针对所有的玩家，二者具有明显的区别。在计算抽头渔利数额时，应当将返利的金额剔除出去。

赌资是什么？根据相关规定，赌资指用于赌博的款物、换取筹码的款物和通过赌博赢取的款物。也就是说，准备的去赌博的钱和通过赌博赢的钱是赌资（详见下表）。

赌资如何计算？对于物理赌博场所的赌资，按照现场查获的款物计算。对于网络赌博的赌资，应当按照最初投入的金额、购买虚拟分值的金额或者赢取的提现至银行卡的金额来计算，不能以“码量”来计算。

“码量”是多局重复累计计算的结果，这就好像股票交易中的交易量一样，不能代表投了多少钱、赚了多少钱；我们炒股，不会说交易量是多少，因为交易量没有任何价值。同时，码量的大小，也与市场涨跌的感觉、前景市场的眼光、技术等主观因素密切相关，不确定因素很多。假如一个人用10000元去赌博，一晚上的码量有可能几十万甚至上百万。相比用于赌博的10000元，悬殊非常大。因此，只能以最初用于换取虚拟分值的金额来计算赌资。

现实中，大量的案件依据“码量”来计算赌资的投入情况以及行为的社会危害性，是不科学的。

【律师结语】

随着信息社会的快速发展，出现了大量的网络赌博、开设赌场案件，这些案件均涉及到抽头渔利、赌资的定性及计算问题，也涉及到对“返利”、“码量”等的界定。只有结合实际案情，准确定义涉案的“码量”，才能避免量刑畸重畸轻，做到罪责刑相适应。