【案情摘要】

2012年夏天的一天晚上，王小艳正在家中睡觉，黑暗中看到一个身影走了进来，酷似自己的丈夫陈军，便迷迷糊糊地发生了性关系。后继续睡觉。第二天早上，陈军才醉醺醺地回到了家。方知昨天晚上另有其人，即可报警。警察通过摸排找到了陈军的发小杨正平。杨正平辩称去陈军家中找陈军，看见其妻熟睡便与之发生关系。但并没有强迫她。

请问，杨正平的行为是否构成强奸罪？

【法理分析】

一、关于强奸罪的法律规定       

《中华人民共和国刑法》第236条规定，以暴力、胁迫或者其他手段强奸妇女的，处三年以上十年以下有期徒刑。

暴力手段是指直接对妇女采用殴打、捆绑、卡脖子、按倒等危害人身安全或者人身自由，使女方不能抗拒或者无力反抗。

胁迫手段是指对妇女进行威胁、恫吓，使之产生精神恐惧。如：扬言行凶报复、揭发隐私、加害亲属等相威胁，利用迷信进行恐吓、欺骗，利用教养关系、从属关系、职权关系，以虐待、克扣生活费或者利用职权，使女方陷入孤立无援的境地，迫使女方就范，忍辱屈从，不敢抗拒，进而发生性行为。

其他手段是指利用妇女患重病、或者醉酒、药物麻醉之机，进行奸淫者。

二、关于强奸罪中的妇女（被害人）承诺

被害人承诺指行为人的行为虽然侵犯了妇女的性自由权利，但如果妇女同意或者承诺该行为，则不构成强奸罪，典型的是通奸。

需要注意的是，妇女的同意必须是发自内心的真实意愿，如果是戏言、被迫、误解的情况下做出的，则不属于被害人承诺，仍然构成强奸罪。

本案中，王小艳误以为是自己的丈夫陈军，便自愿与其发生了性关系，属于法律上的错误认识，即基于错误的承诺，并不是其真实意思表示。虽然杨正平并未采取暴力的手段，虽然王小艳也是自愿的，但属于错误的承诺，杨正平的行为仍然构成强奸罪。

【结语】

强奸罪中的妇女承诺属于被害人承诺，只要是妇女真心实意的承诺，则行为人不构成强奸罪。但是否是其真实意愿，全在于女方的个人意志，易变性很大。实务中常常出现通奸后，因为未给予女方适当“表示”而反咬一口的情况，也给法律上认定客观案件事实带来一定难度。